Ценовые преференции в условиях тарифного регулирования: правовые риски и меры их профилактики


В настоящее время в теплоснабжении происходит постепенный переход от регулируемого ценообразования к «свободному». Между тем, на рынке по-прежнему есть покупатели, которые в силу требований закона вынуждены приобретать тепловую энергию по регулируемой цене.


Одновременно с этим на стороне продавцов тепла имеет место проблема «удержания» покупателей, которые в силу экономической нецелесообразности приобретения энергии на рынке предпочитают ему собственную генерацию.


Отчасти данная проблема связана с вытекающей из законодательства безальтернативностью применения регулируемой цены на тепло, которая не всегда выгодна покупателю.


И если в рамках нерегулируемого («свободного») ценообразования вопрос о привлекательности цены решается путем ее определения в том размере, который устраивает обе стороны, то при регулируемом ценообразования размер платы за тепло не может быть установлен соглашением участников договора.


Сторонами зачастую предпринимаются попытки преодоления данной проблемы за счет фиксации в договоре теплоснабжения определенных преференций для покупателя тепла (выражающихся в дисконтировании цены, премировании покупателя и т.п.). Применение таких преференций может ставиться, например, в зависимость от долгосрочности контрактных отношений, достижения покупателем определенного объема выборки тепла и др.



Риски


К сожалению, очевидная экономическая целесообразность таких преференций еще не означает их легитимность. При этом вполне логично, что реализация нелегитимных преференций может быть сопряжена с рядом неблагоприятных юридических последствий.


Как мы уже отметили, проблема обеспечения экономического комфорта сторон договора во многом обусловлена ригидностью регулирования, которое не позволяет менять тарифицируемую цену сообразно потребностям сторон.


Такая невозможность, в частности, вытекает из совокупности положений:


(1) пункта 1 статьи 424 ГК РФ:


«Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления.»;


(2) пункта 4 части 1 ст. 8 Федерального закона от 27.07.2019 № 190-ФЗ «О теплоснабжении»:


«Регулированию подлежат следующие виды цен (тарифов) в сфере теплоснабжения:

тарифы на тепловую энергию (мощность), поставляемую теплоснабжающими организациями потребителям, в соответствии с установленными федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в сфере теплоснабжения предельными (минимальным и (или) максимальным) уровнями указанных тарифов, а также тарифы на тепловую энергию (мощность), поставляемую теплоснабжающими организациями другим теплоснабжающим организациям».


Соответственно, фиксация в договоре условий о предоставлении потребителям энергии ценовых преференций с высокой долей вероятности может быть расценена правоприменительными органами в качестве попытки нарушения установленных канонов формирования стоимости тепла.


В свою очередь, такая квалификация сопряжена с возможной реализацией нижеприведенных правовых рисков.



1. Гражданско-правовые риски


А. Содержащиеся в договоре условия о преференциях могут быть признаны недействительными (в судебном порядке), как противоречащие закону, с применением последствий такой недействительности (п. 2 ст. 166, п. 2 ст. 167, п. 1 ст. 168, ст. 180, п. 2 ст. 181 ГК РФ).


Реализация данного риска в результате активных действий покупателя тепла маловероятна, поскольку исполнение договора с условием о премировании, скорее всего, не влечет за собой для покупателя неблагоприятных последствий.

Недействительность же в результате активных действий 3-х лиц гипотетически возможна лишь в случае, если спорное условие договора влечет неблагоприятные последствия для этих лиц.


Такие неблагоприятные последствия могут состоять, например, в повышении цен (тарифов) для 3-х лиц, явившимся прямым следствием предоставления потребителю договорных преференций. Пострадавшими (3-ми лицами) в данном случае могут, в частности, выступить иные покупатели тепла, расчеты с которыми производятся по регулируемой или «свободной» цене, и в отношении которых цена в результате реализации условия о премировании увеличилась.


Но практическое подтверждение такой прямой связи видится нам крайне затруднительным.


Б. Нельзя также исключать и возможные требования (к продавцу тепла) иных покупателей о включении в договоры на покупку тепла условий о преференциях, аналогичных уже предусмотренным в отношении конкретного покупателя.


Такие требования могут вытекать из положений п. 1, 2 ст. 426 ГК РФ, предусматривающих, что:

  • договор энергоснабжения (в т.ч. теплоснабжения) отнесен к категории публичного договора,

  • условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей.


Вместе с тем, реализация данного риска представляется маловероятной, поскольку целевое назначение указанной нормы ГК РФ скорее состоит в исключении возможности предоставления преимуществ отдельным потребителям и в приведении договоров, содержащих эксклюзивные условия (предоставляющие такое преимущество), в соответствие со стандартными условиями, применяемыми в отношении большинства потребителей, а не наоборот.


Соответственно, удовлетворение возможных требований покупателей о включении в действующие договоры теплоснабжения условия о премировании маловероятно.


С учетом изложенного гражданско-правовые риски не являются, на наш взгляд, в данном случае критичными.



2. Административно-правовые риски


Действия продавца тепла, связанные с предоставлением преференций, могут быть признаны:

  • занижением регулируемых государством цен и, как следствие, нарушением установленного порядка ценообразования (ч. 2 ст. 14.6 КоАП РФ);

  • ущемлением интересов других лиц и, как следствие, злоупотреблением доминирующим положением на товарном рынке (ч. 2 ст. 14.31 КоАП РФ).


Риск привлечения к ответственности по ст. 14.6 КоАП РФ является наиболее осязаемым.


Что же касается привлечения к ответственности по ст. 14.31 КоАП РФ, то вероятность этого, на наш взгляд, невысока. Между тем, она существенным образом возрастет при условии фактического ущемления (в результате применения преференций) интересов 3-х лиц (например, ввиду сопряженных с предоставлением преференций негативных ценовых последствий для иных покупателей).


Но тут важно учитывать, что, как и в ситуации с гражданско-правовыми рисками, привлечение к ответственности по ст. 14.31 КоАП РФ потребует доказательства прямой связи между применением преференций и наступившими в связи с этим неблагоприятными последствиями для прочих покупателей.


Учитывая, что такое подтверждение на практике крайне затруднительно, риск привлечения к ответственности по ст. 14.31 КоАП РФ видится нам невысоким.



3. Налоговые риски


Налоговые риски могут быть связаны с возможной квалификацией де-факто предоставленных ценовых преференций (и их фактическим учетом продавцом тепла при определении налогооблагаемой базы для исчисления налога на прибыль) в качестве занижения налогооблагаемой базы.


Неуплата или неполная уплата сумм налога в результате умышленного занижения налоговой базы, иного неправильного его исчисления или других неправомерных действий (бездействия) налогоплательщика влечет взыскание штрафа в размере 40% от неуплаченной суммы налога. Такая санкция предусмотрена п. 3 ст. 122 НК РФ и вероятность ее наступления является, на наш взгляд, вполне осязаемой.



Рекомендации


Одним из возможных путей решения проблемы экономической привлекательности теплоснабжения (в условиях регулируемого ценообразования), а также профилактики вышеприведенных юридических рисков могло бы стать применение в отношении покупателей тепла преференций, напрямую не связанных с ценообразованием на тепловую энергию.


К такого рода преференциям можно, например, отнести безвозмездные (или дисконтированные) поставку продавцом тепла каких-либо товаров (оборудования), выполнение каких-либо работ или оказание услуг (энергоаудит, энергосервис, консалтинг и т.п.), в которых может быть заинтересован покупатель тепла.


Но в этом случае крайне важно не нарушить установленный законодательством запрет на дарение между юридическими лицами (пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ).


Следует учитывать, что на практике дарением признаются только те действия, которые направлены исключительно на то, чтобы одарить контрагента (см., например, п. 31 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6). Поэтому при реализации преференций крайне важно продемонстрировать их стимулирующий характер, а также прямую зависимость между предоставлением преференций и достижением сторонами конкретных (и желательно зафиксированных в договоре на покупку тепла) параметров их предоставления, выгодных продавцу: долгосрочность потребления тепла покупателем, значительные объемы выборки тепла покупателем и т.п.


Такая зависимость будет свидетельствовать о наличии взаимного экономического интереса в предоставлении преференций, и с высокой долей вероятности исключит возможность их квалификации в качестве дарения.



Заключение


Безусловно, применение продавцом тепла альтернативных (напрямую не связанных с ценой на тепло) преференций не является панацеей. Ведь у потенциального покупателя может в принципе отсутствовать интерес и потребность в их получении.


В данном контексте становится очевидным, что безальтернативное для сторон регулируемое ценообразование, задуманное в свое время как инструмент защиты покупателей от злоупотребления продавцов, все больше диссонирует с реальными запросами современного рынка, создает ощутимые барьеры для его развития.


Все это требует оперативного и одновременно гибкого подхода законодателя к решению проблемы ценового регулирования, скорейшей либерализации законодательства, направленной на учет интересов всех без исключения участников рынка теплоснабжения.



Жанэ Азамат – руководитель информационно-аналитического портала «Правовые аспекты энергоснабжения» ZHANE.RU.

Просмотров: 235Комментариев: 0

Недавние посты

Смотреть все

© 2019 Teplovichok Today. Сайт создан на Wix.com

  • White Facebook Icon
  • White Twitter Icon
  • Google+ Иконка Белый